Să ne imaginăm o firmă care se constituie pentru promovarea și construcția unei case. Casa și terenul sunt atunci active ale companiei.
În timp ce casa se construiește, cineva decide să cumpere casa cu 100% din achiziția cotelor de proprietate ale companiei. Cu alte cuvinte, „achiziționarea” companiei prin cumpărarea a 100% din acțiunile de proprietate.
În acest fel, cumpărătorii „cumpără” direct firma, deși, indirect, ceea ce face el este achiziționarea proprietății.
– În cazul în care achiziția proprietății a avut loc direct, TVA-ul va fi plătit în cazul în care respectiva proprietate ar fi legată de activele comerciale ale vânzătorului.
– Cu toate acestea, achiziția proprietății ar plăti ITP (Taxa de transfer) dacă respectiva proprietate nu ar fi afectată activelor comerciale ale vânzătorului.
Dar, în cazul în care avem de-a face cu achiziția companiei prin achiziția tuturor acțiunilor sale, plătește TVA sau ITP? .
Depinde….
Legea TVA prevede în mod expres că achiziția respectivelor acțiuni sau participații este EXCITĂ, cu condiția ca „voința reală” sau intenția respectivei achiziții să nu fi fost aceea de a „evita” plata impozitului care a fost generat în asumarea taxei directe. dobandirea proprietatii.
Astfel, există o REGULA ANTIFRAUDA în sistemul fiscal spaniol care prevede în mod expres următoarele (articolul 108 din Legea 24/1988, din 28 iulie, a pieței de valori, actualul articol 314 din Textul consolidat al Legii pieței valorilor mobiliare, aprobat prin Decretul Legislativ Regal 4/2015 , din 23 octombrie (în continuare, TRLMV):
„1. Transferul titlurilor/acțiunilor va fi EXEMPTED din Taxa pe Valoarea Adăugată și Taxa pe Transmisii Patrimoniale și Acte Juridice Documentate (Taxa de transfer și Taxa de timbru).
Dar legea mai spune:
Transferurile care vor fi impozitate prin TVA sau ITP atunci când prin astfel de transferuri „intenția reală” ar fi fost de a sustrage aceste taxe.
Fără a aduce atingere prevederilor paragrafului precedent, se înțelege, dacă nu se dovedește altfel, că actul este efectuat cu „intenția de a evita” plățile de TVA sau ITP în următoarele cazuri:
- Atunci când se obține controlul asupra unei entități ale cărei active constau în cel puțin 50% din proprietăți situate în Spania, care nu sunt legate/afectate de activități comerciale sau profesionale, sau când, odată obținut controlul menționat, cota de participare la acesta crește.
- Când se obține controlul asupra unei entități ale cărei active includ acțiuni care îi permit să exercite controlul asupra unei alte entități ale cărei active sunt alcătuite din cel puțin 50% din proprietățile situate în Spania care nu sunt legate/afectate de activități comerciale sau profesionale , sau când, odată cu obținerea controlului menționat, cota de participare la acesta crește.
- Atunci când acțiunile transferate au fost primite prin aporturile de bunuri imobiliare efectuate cu ocazia constituirii unor societăți comerciale sau a majorării capitalului social al acestora, cu condiția ca astfel de active nu sunt afectate de activități comerciale sau profesionale iar că între data cotizării şi transmiterea unei perioade de trei ani nu trecuse. „
Când apare oricare dintre cazurile menționate mai sus, administrația spaniolă va aplica imediat Regula antifraudă, și va lua în considerare cazurile respective supuse taxei corespunzătoare TVA sau ITP-AJD. Cumpărătorul va fi cel care are „sarcina” de a dovedi că adevărata sa motivație nu a fost niciodată evitarea plății unor astfel de taxe.
În exemplul acestui articol, vânzarea acțiunilor ar însemna că părțile transferă efectiv o proprietate, dar ce fac ei cu intenția de a frauda? – Adevărata obligație de plată a TVA (pentru că în acest caz ar exista TVA ca primă transmitere), va depinde de indiferent dacă avem de-a face cu o tentativă de fraudă sau nu.
Cheia pentru a nu plăti TVA sau ITP: Imobilul trebuie să fie „afectat” unei activități economice a companiei, fie că în acest caz promovarea sau construirea de case, fie cumpărarea/vânzarea de teren, fie închirierea etc.
Prin urmare, transferul valorilor mobiliare/acțiunilor asupra cărora se dobândește controlul unei companii ale cărei active sunt alcătuite din mai mult de 50 la sută din imobile aferente unei activități economice nu îndeplinește cerințele pentru aplicarea regulii Antifraudă.
Astfel, transmiterea unor astfel de acțiuni va fi scutită de taxa pe valoarea adăugată și taxa pe transmiterile patrimoniale și actele juridice documentate (ITP-Taxa de transfer), cu excepția cazului în care administrația spaniolă verifică că prin această transmitere s-a intenționat sustragerea de la plata impozitele care ar fi fost percepute la transferul proprietăților deținute de entitățile cărora le reprezintă aceste valori.
- Concluzie:
Această tranzacție probabil nu ar putea fi impozitată prin TVA si prin urmare actiunile pot fi vandute fara nicio taxare, din moment ce este evident ca proprietatea care se construieste este afectata de activitatea economica a societatii, totusi, ar ramane de stabilit daca exista sau nu frauda, sa stim. detaliile complete ale tranzacției.
- De exemplu, înțelegem că dacă construirea structurii corporative pentru a construi o singură proprietate și a vinde acțiunile a fost realizată cunoscând de la început intenția de a vinde respectivele acțiuni și cu un acord direct cu un cumpărător din momentul în care începe construcția. , atunci este probabil ca un inspector să stabilească că există intenție de evaziune fiscală.
- Dacă, pe de altă parte, am început construcția cu intenția de a vinde și reconstrui mai multe locuințe, dar între timp a apărut un cumpărător de locuință care preferă să rămână la companie din orice motiv, atunci s-ar putea argumenta că nu există TVA în transmitere (nici TPO), deci tranzacția ar fi scutită de taxe.
După cum puteți vedea, interpretările pot fi numeroase și toate acceptabile, așa că din nou vă recomandăm insistent să mergeți la adevărați experți spanioli în domeniu înainte de a efectua orice tranzacție imobiliară.
