Уявімо компанію, яка створена для просування та будівництва будинку. Тоді будинок і ділянка є активами компанії.
Поки будинок будується, хтось вирішує купити будинок за 100% придбання майнових часток компанії. Іншими словами, «придбання» компанії шляхом купівлі 100% акцій власності.
Таким чином покупці безпосередньо «купують» компанію, хоча опосередковано, що він робить, — це набуває майна.
– У випадку, якщо придбання майна відбулося безпосередньо, ПДВ сплачуватиметься у випадку, якщо це майно було пов’язане з бізнес-активами продавця.
– Однак за придбання майна буде сплачено ITP (податок на передачу), якщо це майно не постраждало від бізнес-активів продавця.
Але, якщо ми маємо справу з купівлею компанії шляхом придбання всіх її акцій, вона сплачує ПДВ чи ITP? .
Це залежить….
У законі про ПДВ чітко зазначено, що придбання зазначених акцій або часток ЗВІЛЬНЯЄТЬСЯ ОТ ОПЛАТИ за умови, що «справжня воля» або намір зазначеного придбання не полягала в «ухиленні» від сплати податку, який був сформований в припущенні прямого придбання майна.
Таким чином, існує ПРАВИЛО ПРОТИВОДІЇ ШАХРАЙСТІВ в податковій системі Іспанії, яка прямо визначає наступне (стаття 108 Закону 24/1988 від 28 липня про фондовий ринок, чинна стаття 314 Зведеного тексту закону про ринок цінних паперів, затвердженого Королівським законодавчим декретом 4/2015 , від 23 жовтня (далі ТРЛМВ):
«1. Передача цінних паперів/акцій буде звільнений з податку на додану вартість та податку на передачу майна та документованих правових актів (податку на передачу та гербового збору).
Але закон також говорить:
Перекази, які будуть оподатковуватись ПДВ або ITP, якщо за допомогою таких переказів «справжній намір» полягав у ухиленні від сплати податку.
Без шкоди для положень попереднього пункту слід розуміти, якщо не буде доведено інше, що дія вчиняється з «намірою уникнути» сплати ПДВ або ПДВ у таких випадках:
- У разі отримання контролю над суб’єктом господарювання, активи якого складаються щонайменше з 50 відсотків майна, розташованого в Іспанії, які не пов’язані/не впливають на бізнес чи професійну діяльність, або коли після отримання зазначеного контролю квота участі в ньому збільшується.
- Коли отримується контроль над суб’єктом господарювання, чиї активи включають акції, які дозволяють йому здійснювати контроль над іншим суб’єктом господарювання, чиї активи складаються щонайменше з 50 відсотків майна, розташованого в Іспанії які не пов’язані/не впливають на бізнес чи професійну діяльність , або коли після отримання зазначеного контролю квота участі в ньому збільшується.
- Коли передані акції отримані за рахунок внесків на нерухоме майно, зроблених у зв’язку з створенням компаній або збільшенням їх статутного капіталу, за умови, що на такі активи не впливає підприємницька чи професійна діяльність і що між датою внеску та передачею не минув трирічний період. «
У разі виникнення будь-якого із вищезгаданих випадків іспанська адміністрація негайно застосує Правило боротьби з шахрайством, і розглядатиме зазначені випадки як предмет оподаткування відповідним ПДВ або податком ITP-AJD. Саме на покупця ляже «тягар» доведення того, що його справжньою мотивацією ніколи не було ухилення від сплати таких податків.
У прикладі цієї статті, продаж акцій означатиме, що сторони фактично передають майно, але що вони роблять з наміром обдурити? – Справжнє зобов’язання сплатити ПДВ (оскільки в цьому випадку буде ПДВ як перша передача), залежатиме від чи маємо ми справу зі спробою шахрайства чи ні.
Ключ, щоб не платити ПДВ або ITP: Нерухомість повинні «вплинути» на економічну діяльність компанії, чи то в даному випадку просування чи будівництво будинків, чи купівля/продаж землі, чи оренда тощо.
Таким чином, передача цінних паперів/акцій, до яких набувається контроль над компанією, активи якої становлять понад 50 відсотків нерухомості, пов’язаної з господарською діяльністю, не відповідає вимогам для застосування правила боротьби з шахрайством.
Таким чином, передача таких акцій буде звільнена від сплати податку на додану вартість та податку на передачу власності та документовані правові акти (ITP-Transfer Tax), якщо іспанська адміністрація не перевірить, що за допомогою такої передачі вона мала на меті ухилятися від сплати податки, які стягувалися б при передачі майна, що належить суб’єктам, яким ці цінності представляють.
- Висновок:
Цю операцію, ймовірно, не можна було б оподатковувати ПДВ і тому акції можуть бути продані без будь-якого оподаткування, оскільки очевидно, що майно, яке будується, зазнає впливу господарської діяльності компанії, однак залишилося б визначити, чи є шахрайство чи ні, щоб ми мали знати повні деталі транзакції.
- Наприклад, ми розуміємо, що якщо будівництво корпоративної структури для побудови єдиного майна та продажу акцій здійснювалось, з самого початку знаючи про намір продати зазначені частки та за прямим договором з покупцем з моменту початку будівництва. , то інспектор, ймовірно, визначить, що є умисел ухилення від сплати податків.
- Якщо, з іншого боку, ми почали будівництво з наміром продати та відбудувати більше будинків, але тим часом з’явився покупець житла, який з будь-якої причини вважає за краще залишитися в компанії, то цілком можна стверджувати, що немає ПДВ при передачі (ані TPO), тому операція буде звільнена від податків.
Як бачите, тлумачень може бути багато, і всі вони прийнятні, тому ми знову ж таки рекомендуємо вам звернутися до справжніх іспанських експертів у цій галузі, перш ніж здійснювати будь-яку операцію з нерухомістю.
